法治（一） (6-5)

因此，通过坚持实在法受制于上述的这种（尊重私有财产）实质性约束，洛克使立法机构屈服于一个不确定的规束（discipline）。因为财产的自然权利是有争议的，所以按照这些原则实施任何实质性的约束，都必然会引起争议。而且，由于实质性约束影响到实在法的效力（Locke 1689: §135），其结果是，一些人——比方说那些在“劳动先于占有”这一主张上与洛克意见相左的人——会在哪些财产的实在规则有效而哪些无效这方面与他意见相左。

3.3 孟德斯鸠

孟德斯鸠关于法治的工作最有名的是他对权力分立的坚持——特别是司法权与行政权、立法权的分立（see Montesquieu 1748: Bk. 11, Ch. 6）。司法机关必须能够作为法律的代言人来开展工作，而不被立法者和政策制定者在审议过程中做出的新决定所分心。孟德斯鸠关于分权的观点对美国的建国产生了深远的影响，特别是在詹姆斯•麦迪逊的作品中（《联邦党人文集》,§47）。

在《论法的精神》的其他部分，孟德斯鸠提出了一个关于守法主义的价值（the value of legalism）的理论。孟德斯鸠注意到，专制政府往往有非常简单的法律，他们强制性地执行这些法律，而很少尊重程序的复杂性，他认为，法律和程序的复杂性往往与尊重人民的尊严有关。他把这种尊重与法制的君主制相联系，而不是专制主义。

在君主制国家，司法的实施不仅要对生命和财产做出决定，而且要对荣誉做出决定，这就需要严格的审查。当更多的问题交到法官手中，当他对更大的利益作出裁决时，他就会更加谨慎。(Montesquieu 1748: Bk.VI,ch.1,p.72)

这种对复杂性价值的强调——复杂的法律，特别是财产法，为人们提供了庇护的藩篱，使其免受权力侵扰的方式——长久地吸引着现代法治理论家（Montesquieu 1748:Bk.VI,ch.1,p.72）。

在当代辩论中，我们也听到了《论法的精神》（1748: Bk.26,ch.15,p.510）中所提出的学说的回响，即“取决于民事权利原则的事情，不能由政治权利原则来统治”。“民事权利”——孟德斯鸠所说的我们称之为私法的事物——是“财产权的支柱”，应该允许它按照自己的逻辑运作，而不是由公共或政治监管的原则来负担。法治在这方面的失败可能会导致经济的贫困，因为那时候人们的期望值将会崩溃，所有者对生产和企业经营的动机也会被削弱（Montesquieu 1748:Bk.V,ch.14,p.61）。

3.4 戴雪

艾博·文·戴雪在其19世纪下半叶的著作中，叹息到英国对法治的尊重正在下降。法治曾是一个值得骄傲的传统，它使英国的治理有别于法国行政法（droit administratif）的行政统治，也有别于比利时等国成文宪法的那种呆板且抽象的确定性。对戴雪来说，法治的关键在于法律平等。

在我们这里，没有人可以凌驾于法律之上，而且每个人，无论他的地位或条件如何，都要遵守王国的普通法律，并接受普通法庭的管辖。(1992 [1885]: 114)

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